Page 4 - Salvatore Monticelli - La nullità della fideiussione a valle dell'intesa antitrust nell'interpretazione dell'ABF

SALVATORE MONTICELLI

1. Considerazioni introduttive

L’Arbitro bancario è stato investito in più occasioni della tematica oggetto di
questa mia relazione, ed a partire dal 2018 ad oggi si registrano sul tema circa una
ventina di decisioni, riportate anche sul sito dell’ABF, nonché, in data 19.8.2020,
la decisione n. 14555 del Collegio di Coordinamento.
Nella maggior parte di tali decisioni, unitamente alla questione principale
concernente la nullità totale o, solo, parziale delle fideiussioni che riproducono lo
schema ABI, segnatamente le clausole di reviviscenza (art. 2), di rinuncia ai
termini (art. 6) e quella di sopravvivenza (art. 8), si affrontano ulteriori
problematiche che attengono alla competenza, sotto vari profili, dell’Arbitro a
dirimere le controversie in questione. A quanto consta, invece, la giurisprudenza
dell’Arbitro, perlomeno fino ad oggi, non ha affrontato il tema dei profili
risarcitori e restitutori consequenziali alla nullità totale o solo parziale delle
fideiussioni omnibus a valle dell’intesa restrittiva e tantomeno la questione
correlata della prescrizione delle azioni in questione.
Tralasciando per un momento di riferire sulla questione principale della natura
e portata della nullità relativa alla fideiussione stipulata a valle dell’intesa
restrittiva, anche con riferimento all’ulteriore tematica della riferibilità della
quaestio nullitatis alle sole fideiussioni omnibus o a qualsivoglia fideiussione
contenente le clausole innanzi citate, merita preliminarmente dare conto delle
problematiche più precipuamente processuali e/o di rito di cui, con riferimento
alla fattispecie in esame, si è occupato l’Arbitro, giacché esse costituiscono
materia di eccezioni pregiudiziali sollevate dagli intermediari convenuti e,
dunque, se fondate, ostative ad un eventuale esame nel merito del ricorso.

2. Le questioni di competenza

Le questioni inerenti alla competenza dell’ABF si riferiscono essenzialmente a tre
profili controversi:
a. Incompetenza funzionale dell’ABF.
È il primo aspetto controverso da prendere in considerazione, trattandosi di una
questione relativa alla competenza funzionale dell’ABF, ed è relativo
all’ammissibilità o meno del ricorso proposto innanzi all’Arbitro evidenziandosi
dagli intermediari resistenti che la questione dell’accertamento della nullità non
sarebbe da ricomprendersi nella competenza per materia dell’Arbitro. In particolare,
si eccepisce che la domanda di accertamento della nullità della fideiussione omnibus,
rilasciata a valle di un’intesa anticoncorrenziale, non potrebbe essere delibata
dall’ABF trattandosi di questione rimessa alla competenza esclusiva delle sezioni
specializzate dei tribunali in materia di impresa. L’eccezione in parola è per lo più
estesa anche alla domanda risarcitoria che usualmente si accompagna al ricorso.
Ebbene, la giurisprudenza dell’Arbitro, anche sulla scorta di una decisione del

66