Page 7 - Enrico Minervini - Fideiussione omnibus e intesa antitrust: la sentenza delle Sezioni Unite n. 41994 del 2021

IANUS n. 26-2022 ISSN 1974-9805

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negoziale . Infine, l’opzione per la nullità parziale si scontra con la costatazione
che la banca, senza le clausole di reviviscenza, di deroga all’art. 1957 c.c., e di
sopravvivenza, avrebbe probabilmente preferito negare il finanziamento : la
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logica del meglio poco che niente, o se si preferisce del prendere o lasciare, che
ispira il ragionamento della sentenza sul punto, ha senso soltanto ex post, e non ex
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ante . Si finisce così per trapiantare una nullità necessariamente parziale nel
diritto della concorrenza, ricalcando la disciplina delle clausole vessatorie, e per
trasformare l’art. 1419, c. 1, c.c. in un «orpello» , in quanto la dimostrazione
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dell’essenzialità delle clausole nulle è formalmente ammessa, ma sostanzialmente
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negata , ed è destinata a rimanere lettera morta : si tratta di un periodo ipotetico
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dell’irrealtà , di un vicolo cieco .
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2. Una possibile strada alternativa: l’immeritevolezza delle clausole

La debolezza delle argomentazioni utilizzate dalle Sezioni Unite spinge
l’interprete a verificare se sussista una via alternativa per dare una risposta
soddisfacente al quesito della sorte delle fideiussioni omnibus a valle di una intesa
vietata.
Conviene prendere le mosse da un dato assolutamente pacifico, evidenziato
anche dalla sentenza in parola: gli articoli 1939, 1941 e 1957 c.c., ai quali

29 DEL PRATO, Illecito e rifiuto di esecuzione di clausole contrattuali: un altro rimedio in forma specifica
contro l’abuso di autonomia?, cit., 667. Cfr. anche AMATO, Fideiussioni omnibus e intesa antitrust, cit.,
286.
30 D’AMICO, Modelli contrattuali dell’Abi e nullità dei contratti c.d. a valle, cit., 1316 nt. 24;
PAGLIANTINI, Fideiussioni «omnibus» attuative di un’intesa anticoncorrenziale: le sezioni unite, la nullità
parziale ed il «filo» di Musil, cit., 527; VOTANO, Gli effetti delle intese restrittive della concorrenza sulle
fideiussioni «a valle»: la pronuncia delle Sezioni Unite, cit., 160. Contra, STELLA, La nullità parziale delle
fideiussioni conformi allo schema ABI alla luce della sentenza della Cassazione a Sezioni Unite, cit., 469 s.;
ID., Le Sezioni Unite e le fideiussioni conformi allo schema ABI dichiarato parzialmente illecito dall’Autorità
Garante della concorrenza, cit., 535 s.; ID., Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: schemi uniformi e prassi
del garantire, cit.; MONTICELLI, La nullità della fideiussione a valle dell’intesa antitrust nell’interpretazione
dell’ABF, in questo fascicolo.
31 PALMIERI - PARDOLESI, Le sezioni unite e la sorte dei contratti attuativi di intesa restrittiva della
concorrenza: schegge di diritto disorientato, cit., 521 s.; ROMANO, Quale destino per le fideiussioni «omnibus»
a valle di intese anticoncorrenziali?, in Foro it., 2022, I, 537 s.; AMATO, Fideiussioni omnibus e intesa
antitrust, cit., 286 s. Vedi anche BASTIANON, Fideiussioni Abi e sezioni unite 41994/21: «the dark side of
the moon», cit., 1320 s.
32 Così, PAGLIANTINI, Fideiussioni «omnibus» attuative di un’intesa anticoncorrenziale: le sezioni unite,
la nullità parziale ed il «filo» di Musil, cit., 524 ss.
33 SCOTTO DI CARLO, Sulla sorte della fideiussione conforme alle norme bancarie uniformi, cit., 1592.
34 STELLA, Le Sezioni Unite e le fideiussioni conformi allo schema ABI dichiarato parzialmente illecito
dall’Autorità Garante della concorrenza, cit., 537.
35 PAGLIANTINI, Fideiussioni «omnibus» attuative di un’intesa anticoncorrenziale: le sezioni unite, la
nullità parziale ed il «filo» di Musil, cit., 525.
36 BASTIANON, Fideiussioni Abi e sezioni unite 41994/21: «the dark side of the moon», cit., 1326 s.

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