Page 9 - Enrico Minervini - Fideiussione omnibus e intesa antitrust: la sentenza delle Sezioni Unite n. 41994 del 2021

IANUS n. 26-2022 ISSN 1974-9805

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equilibrato degli interessi delle parti . In altre parole, si tratta di clausole
normativamente squilibrate, come tali immeritevoli: il contratto, all’esito della
dichiarazione di immeritevolezza, viene integrato dal giudice ricorrendo alle
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norme dispositive derogate . Del resto, uno spunto in tal senso è operato dalla
stessa sentenza in parola, che menziona l’art. 1322 c.c., senza specificare peraltro
se intende riferirsi al comma 1 ovvero al comma 2 dello stesso .
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Qualora si dovesse ritenere, invece, che la fideiussione omnibus sia un contratto
atipico, e cioè un contratto autonomo di garanzia , il discorso non muterebbe in
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maniera significativa , in quanto la Suprema Corte è ferma nel ritenere
applicabile l’art. 1322, c. 2, c.c. tanto al contratto atipico quanto alla clausola
atipica del contratto tipico, con la sola esclusione del contratto tipico, cui
troverebbe applicazione l’art. 1322, c. 1, c.c., che peraltro ha, sempre secondo la
Suprema Corte, la stessa tensione ispiratrice dello scrutinio di meritevolezza .
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Non molto distante dalle considerazioni sin qui esposte appare il pensiero di
quello scrittore che ritiene che lo strumento per controllare la legittimità delle
deroghe pattizie alle norme dispositive sia rappresentato non dal comma 2 ma dal
comma 1 dell’art. 1322 c.c., che sanzionerebbe l’esercizio abusivo dell’autonomia
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negoziale . L’autore conclude infatti sostenendo l’integrazione del contratto,
all’esito della declaratoria della nullità parziale, con le norme dispositive degli
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articoli 1939, 1941 e 1957 c.c. .

3. I problemi ancora aperti

La sentenza delle Sezioni Unite apre molti più problemi di quanti ne risolva.
Siffatta costatazione percorre tutta la dottrina: la sentenza non è destinata a

42 STELLA, Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: schemi uniformi e prassi del garantire, cit.; ID., La
nullità parziale delle fideiussioni conformi allo schema ABI alla luce della sentenza della Cassazione a Sezioni
Unite, cit., 456; ID., Le Sezioni Unite e le fideiussioni conformi allo schema ABI dichiarato parzialmente
illecito dall’Autorità Garante della concorrenza, cit., 530.
43 SCOTTO DI CARLO, Sulla sorte della fideiussione conforme alle norme bancarie uniformi, cit., 1598 s.
Diversamente, LA SALA, Fideiussioni bancarie omnibus e disciplina antimonopolistica dopo l’ultimo
intervento delle Sezioni Unite, cit., 625 ss.
44 SCOTTO DI CARLO, Sulla sorte della fideiussione conforme alle norme bancarie uniformi, cit., 1597.
45 LA SALA, Fideiussioni bancarie omnibus e disciplina antimonopolistica dopo l’ultimo intervento delle
Sezioni Unite, cit., 620 ss.
46 LA SALA, Fideiussioni bancarie omnibus e disciplina antimonopolistica dopo l’ultimo intervento delle
Sezioni Unite, cit., 625.
47 Sia consentito rinviare a MINERVINI, La «meritevolezza» del contratto, Una lettura dell’art. 1322,
comma 2, c.c., cit., 33 ss.
48 MONTICELLI, La nullità della fideiussione a valle dell’intesa antitrust nell’interpretazione dell’ABF,
cit. Vedi anche PAGLIANTINI, Fideiussioni «omnibus» attuative di un’intesa anticoncorrenziale: le sezioni
unite, la nullità parziale ed il «filo» di Musil, cit., 526 ss.
49 MONTICELLI, La nullità della fideiussione a valle dell’intesa antitrust nell’interpretazione dell’ABF,
cit.

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