Page 25 - IANUS n. 26 - Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: interferenze e rimedi
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IANUS n. 26-2022                       ISSN 1974-9805





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               negoziale . Infine, l’opzione per la nullità parziale si scontra con la costatazione
               che la banca, senza le clausole di reviviscenza, di deroga all’art. 1957 c.c., e di
               sopravvivenza,  avrebbe  probabilmente  preferito  negare  il  finanziamento :  la
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               logica del meglio poco che niente, o se si preferisce del prendere o lasciare, che
               ispira il ragionamento della sentenza sul punto, ha senso soltanto ex post, e non ex
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               ante .  Si  finisce  così  per  trapiantare  una  nullità  necessariamente  parziale  nel
               diritto della concorrenza, ricalcando la disciplina delle clausole vessatorie, e per
               trasformare l’art. 1419, c. 1, c.c. in un «orpello» , in quanto la dimostrazione
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               dell’essenzialità delle clausole nulle è formalmente ammessa, ma sostanzialmente
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               negata , ed è destinata a rimanere lettera morta : si tratta di un periodo ipotetico
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               dell’irrealtà , di un vicolo cieco .
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               2. Una possibile strada alternativa: l’immeritevolezza delle clausole

                  La  debolezza  delle  argomentazioni  utilizzate  dalle  Sezioni  Unite  spinge
               l’interprete  a  verificare  se  sussista  una  via  alternativa  per  dare  una  risposta
               soddisfacente al quesito della sorte delle fideiussioni omnibus a valle di una intesa
               vietata.
                  Conviene prendere le mosse da un dato assolutamente pacifico, evidenziato
               anche  dalla  sentenza  in  parola:  gli  articoli  1939,  1941  e  1957  c.c.,  ai  quali


                  29  DEL PRATO, Illecito e rifiuto di esecuzione di clausole contrattuali: un altro rimedio in forma specifica
               contro l’abuso di autonomia?, cit., 667. Cfr. anche AMATO, Fideiussioni omnibus e intesa antitrust, cit.,
               286.
                  30   D’AMICO,  Modelli  contrattuali  dell’Abi  e  nullità  dei  contratti  c.d.  a  valle,  cit.,  1316  nt.  24;
               PAGLIANTINI, Fideiussioni «omnibus» attuative di un’intesa anticoncorrenziale: le sezioni unite, la nullità
               parziale  ed il «filo» di Musil, cit., 527;  VOTANO, Gli  effetti delle intese restrittive della concorrenza sulle
               fideiussioni «a valle»: la pronuncia delle Sezioni Unite, cit., 160. Contra, STELLA, La nullità parziale delle
               fideiussioni conformi allo schema ABI alla luce della sentenza della Cassazione a Sezioni Unite, cit., 469 s.;
               ID., Le Sezioni Unite e le fideiussioni conformi allo schema ABI dichiarato parzialmente illecito dall’Autorità
               Garante della concorrenza, cit., 535 s.; ID., Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: schemi uniformi e prassi
               del garantire, cit.; MONTICELLI, La nullità della fideiussione a valle dell’intesa antitrust nell’interpretazione
               dell’ABF, in questo fascicolo.
                  31  PALMIERI - PARDOLESI, Le sezioni unite e la sorte dei contratti attuativi di intesa restrittiva della
               concorrenza: schegge di diritto disorientato, cit., 521 s.; ROMANO, Quale destino per le fideiussioni «omnibus»
               a valle di intese anticoncorrenziali?, in Foro it., 2022, I, 537 s.; AMATO, Fideiussioni omnibus e intesa
               antitrust, cit., 286 s. Vedi anche BASTIANON, Fideiussioni Abi e sezioni unite 41994/21: «the dark side of
               the moon», cit., 1320 s.
                  32  Così, PAGLIANTINI, Fideiussioni «omnibus» attuative di un’intesa anticoncorrenziale: le sezioni unite,
               la nullità parziale ed il «filo» di Musil, cit., 524 ss.
                  33  SCOTTO DI CARLO, Sulla sorte della fideiussione conforme alle norme bancarie uniformi, cit., 1592.
                  34  STELLA, Le Sezioni Unite e le fideiussioni conformi allo schema ABI dichiarato parzialmente illecito
               dall’Autorità Garante della concorrenza, cit., 537.
                  35  PAGLIANTINI, Fideiussioni «omnibus» attuative di un’intesa anticoncorrenziale: le sezioni unite, la
               nullità parziale ed il «filo» di Musil, cit., 525.
                  36  BASTIANON, Fideiussioni Abi e sezioni unite 41994/21: «the dark side of the moon», cit., 1326 s.

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