Page 22 - IANUS n. 26 - Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: interferenze e rimedi
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ENRICO MINERVINI





               1. La soluzione e le argomentazioni elaborate dalle Sezioni Unite

                  Se si imposta un problema in maniera scorretta difficilmente si rinviene una
               soluzione appagante del problema stesso: questo è quanto accaduto nella vicenda
               oggetto  di  questa  mia  relazione.  Come  è  stato  acutamente  osservato,  non  si
               intende infatti perché mai il provvedimento n. 55 del 2 maggio 2005 della Banca
               d’Italia abbia ritenuto lesivi della concorrenza gli articoli 2 (recante la clausola di
               reviviscenza), 6 (recante la clausola di deroga all’art. 1957 c.c.) e 8 (recante la
               clausola  di  sopravvivenza)  delle  condizioni  generali  di  contratto  per  la
               fideiussione omnibus elaborate dall’A.B.I., e non altre disposizioni delle medesime
               condizioni generali, quale ad es. quella recante la clausola di pagamento a prima
               richiesta.  Sfugge  così  all’interprete  la  ratio  del  trattamento  differenziato  delle
               prime tre clausole rispetto all’ultima, con conseguente «ambiguità» dello scrutinio
               operato  dalla  Banca  d’Italia  sulla  base  di  criteri  «abbastanza  evanescenti»,
               scrutinio che finisce per rivestire con i panni della concorrenza un controllo di
               vessatorietà :  le  tre  clausole  in  parola  comportano  insomma  un  significativo
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               squilibrio  normativo  in  danno  del  fideiussore .  L’assunto,  recentemente
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               formulato, secondo cui la clausola di pagamento a prima richiesta apparterrebbe
               al contenuto necessario della fideiussione omnibus, laddove le altre tre clausole
               non identificherebbero la stessa, sicché la loro standardizzazione impedendo la
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               possibilità di diversificazione escluderebbe la libertà di scelta economica , non
               appare convincente.
                  Ne consegue che le Sezioni Unite, nella oramai celebre  e storica  sentenza n.
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               41994  del  30  dicembre  2021,  si  sono  trovate  ad  affrontare  un  problema
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               sicuramente  non  semplice ,  proprio  perché  impostato  in  maniera  non
               soddisfacente. Se a ciò si aggiunge che si tratta di un problema collocato a ridosso
               della linea di confine tra diritto civile e diritto antitrust  (ed è noto che quest’ultimo
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                  1  Così, D’AMICO, Modelli contrattuali dell’Abi e nullità dei contratti c.d. a valle, in Foro it., 2022, I,
               1314 nt. 15, 1315 nt. 22.
                  2   PAGLIANTINI,  Fideiussioni  «omnibus»  attuative  di  un’intesa  anticoncorrenziale:  le  sezioni  unite,  la
               nullità parziale ed il «filo» di Musil, in Foro it., 2022, I, 524.
                  3  BARBA, Organizzazione dell’attività di impresa e nullità parziale del contratto a valle di intese vietate, in
               Nuova giur. civ. comm., 2022, 664. Diversamente, STELLA, La nullità parziale delle fideiussioni conformi
               allo schema ABI alla luce della sentenza della Cassazione a Sezioni Unite, in Pactum, 2022, 456 s.; ID., Le
               Sezioni Unite e le fideiussioni conformi allo schema ABI dichiarato parzialmente illecito dall’Autorità Garante
               della concorrenza, in GRANELLI (a cura di), I nuovi orientamenti della Cassazione Civile, Milano, 2022,
               530.
                  4  CACCAVALE - LENZI, Ancora alcune considerazioni sulla nullità parziale delle fideiussioni bancarie
               secondo le Sezioni Unite, in CNN Notizie, n. 35 del 21 febbraio 2022, 1.
                  5  CASTELLANO - STIAFFINI, Gli oneri istruttori in tema di fideiussioni abi alla luce delle sezioni unite n.
               41994/2021. Prime applicazioni e diverse visioni, in Riv. dir. risp., n. 1 del 2022, 75.
                  6  DENOZZA, Principle vs. Policy: spunti sui contratti a valle e sulla nullità virtuale «regolatoria», in Nuova
               giur. civ. comm., 2022, 670.
                  7  PALMIERI - PARDOLESI, Le  sezioni  unite  e  la sorte  dei contratti  attuativi  di  intesa restrittiva della
               concorrenza: schegge di diritto disorientato, in Foro it., 2022, I, 515; STELLA, Fideiussioni omnibus e intesa

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