Page 48 - IANUS n. 26 - Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: interferenze e rimedi

GIUSEPPE GRISI

Ma la vicenda legata alla modulistica ABI che ha dato adito al Provvedimento
della Banca d’Italia cui prima si è accennato, induce a spostare l’attenzione sulla
sorte dei contratti a valle dell’intesa anticoncorrenziale a monte, ovvero delle
fideiussioni riproduttive di detta modulistica. La nullità si riverbera su di esse? Si
determina, per derivazione o propagazione, la nullità anche dei contratti “a valle”?
Premesso che le norme antitrust sono dettate a tutela di tutti i soggetti del mercato,
consumatori compresi , diverse risposte sono state avanzate , non tutte aventi lo
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stesso appeal . Guardando alle più gettonate e alle motivazioni addotte a loro
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sostegno, il ricorso alla metafora del supermarket non si rivela, poi, inappropriato.
La nullità totale si è accreditata in forza della necessità di evitare l’elusione
delle norme antitrust, che altrimenti risulterebbe legittimata. L’invalidazione è
palesemente giustificata là dove «i contratti “a valle” (…) abbiano essi stessi causa
od oggetto anticoncorrenziali, in quanto costituiscono strumenti per propagare
nei mercati “a valle” gli effetti dell’intesa anticoncorrenziale principale» .
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Diversamente, valorizzando non solo il generale favor dell’ordinamento per la

12 Lo ha stabilito – val bene rammentarlo – la celebre Cass., Sez. Un., 4 febbraio 2005 n. 2207,
in Eur. dir. priv., 2005, 435 con commento di CASTRONOVO, Sezioni più unite che antitrust.
13 Le troviamo illustrate nella più recente sentenza – che sia l’ultima non possiamo dirlo – che si è
occupata di definire la sorte delle fideiussioni di cui trattasi, vale a dire Cass., Sez. Un., 30 dicembre
2021, n. 41994, in Foro it., 2022, I, 499, con note di PALMIERI - PARDOLESI, Le sezioni unite e la sorte dei
contratti attuativi di intesa restrittiva della concorrenza: schegge di diritto disorientato, di PAGLIANTINI,
Fideiussioni «omnibus» attuative di un'intesa anticoncorrenziale: le sezioni unite, la nullità parziale ed il «filo» di
Musil, di MONTANARI, Nullità dei contratti attuativi dell'intesa illecita e «prova privilegiata»: qualche appunto
alle sezioni unite 41994/21 e di ROMANO, Quale destino per le fideiussioni «omnibus» a valle di intese
anticoncorrenziali?; vedasi anche VIOLANTE, Nullità parziale delle fideiussioni omnibus a valle di un 'intesa
illecita: le Sezioni unite alla ricerca del minor male, in Nuovo dir. civ., 2022, 51 ss. e, nell’ambito del
commento a detta sentenza, MAISANO, La sofferta dialettica tra contratto e diritto antitrust nella prospettiva
del c.d. private enforcement, in Nuova giur. civ. comm., 2022, I, 317 ss. Per ragguagli sull’evoluzione
giurisprudenziale che ha portato alla sentenza, v. VIZZONI, La Cassazione alle prese con le fideiussioni
omnibus redatte sui moduli ABI, in Annuario del contratto 2019, cit., 382 ss.; sintetici, riassuntivi rilievi
anche in GRISI, voce Principio di relatività degli effetti contrattuali, in Enciclopedia del diritto. I tematici, vol.
I, Contratto, cit., 918 ss. e, amplius, in RENNA, Garanzie personali e autonomia d’impresa, cit., 298 ss.
14 Quando non trascurato, sembra con sufficienza liquidato il richiamo alla nullità relativa. Idem
dicasi per la rescissione per lesione, alla quale, tuttavia, viene quasi naturalmente di pensare se si
pone mente all’asimmetria di forza contrattuale tra la parte che predispone il testo del contratto in
modo standardizzato e i soggetti che con essa negoziano. Sconta la difficolta dell’accertamento della
volontà ipotetica delle parti la costruzione proposta da MANELLI, Le Sezioni Unite n. 41994/2021 sulla
nullità parziale delle fideiussioni omnibus e la conversione del contratto ex art. 1424 c.c., in Contr., 2022,
462, il quale – nel rassegnare alcune conclusioni dopo l’esame della sentenza citata nella nota che
precede – giudica ipotizzabile il ricorso alla conversione del contratto nullo, dacché, a fronte della
perdita della garanzia, le parti «avrebbero voluto una fideiussione con una garanzia media, cioè
minore della fideiussione omnibus, ma più forte della fideiussione omnibus epurata dall’art. 1419,
comma 1, c.c. delle clausole 2, 6 e 8 dello schema ABI».
15 LIBERTINI, Gli effetti delle intese restrittive della concorrenza sui c.d. contratti “a valle”. Un commento
sullo stato della giurisprudenza in Italia, in Nuova giur. civ. comm., 2020, II, 390. L’A. richiama, ad
esempio, i patti di boicottaggio a catena e quelli di rafforzamento delle esclusive, pertanto,
indiscutibilmente affetti da nullità.

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