Page 143 - IANUS n. 26 - Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: interferenze e rimedi

IANUS n. 26-2022 ISSN 1974-9805

furono chiamati ad approvare l’acquisizione da parte del Jp Morgan, auspicata
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dal Governo USA .
Altro elemento di specialità, è stato l’azzeramento di £16miliardi di obbligazioni
“Additional Tier” (At1)titoli che, noti come CoCo bonds, sono stati introdotti come
modo di raccogliere capitale aggiuntivo in modo rapido ed efficiente soddisfacendo
i requisiti normativi posti dalle Autorità di regolazione internazionale, che hanno
chiesto nuove regole nell’ambito dell’international Regulary framework di Basilea
III (che richiede alle banche di detenere livelli di capitale più alto per migliorare la
loro resilienza e ridurre il rischio di future crisi finanziarie).
Un principio chiave delle riorganizzazioni aziendali sancito nel Chapter 11
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dell’U.S.C, § 1129, la principale norma fallimentare degli Stati Uniti , è “la regola
della priorità assoluta” in base alla quale i creditori devono essere pagati per intero
e non possono essere costretti ad accettare tagli se non vengono azzerati gli
azionisti. Il principio è stato accolto nell’art.34 paragrafo 1 lettera a) della
Direttiva BRRD del 2014, in virtù del quale “gli stati membri assicurano che, (…)
l’azione di risoluzione sia intrapresa in conformità ai seguenti principi: a) gli
azionisti degli enti soggetti a risoluzione sopportano le prime perdite”.
Sulla base di principi e norme consolidate ci si sarebbe aspettati che la
svalutazione delle obbligazioni Additional tier, o At1 non sarebbe avvenuta senza
che venissero prima azzerati gli azionisti. Invece le obbligazioni sono state
svalutate per prime e gli azionisti hanno ricevuto azioni UBS per un valore di 3,25
miliardi di dollari nell’ambito dell’accordo di salvataggio.
Quale la ratio di tale scelta? Le autorità svizzere hanno apparentemente
ritenuto più importante placare gli azionisti di CS che gli obbligazionisti AT1. Gli
azionisti avrebbero potuto avviare un'azione legale di blocco, gli investitori di
riferimento sono necessari per soddisfare le future esigenze di finanziamento e gli
azionisti dipendenti devono essere motivati a continuare a lavorare per la banca.
Inoltre, anche l'identità degli obbligazionisti AT1 – principalmente investitori
istituzionali sofisticati – potrebbe aver giocato un ruolo.
Non va sottovalutato che la conversione delle obbligazioni in azioni – e
l'offerta agli obbligazionisti di azioni di UBS – potrebbe aver sconvolto l'attuale
struttura di governance.
Gli obbligazionisti paventano azioni risarcitorie ma si può dubitare del loro
successo in quanto i termini contrattuali delle obbligazioni sono piuttosto chiari e
prevedono una svalutazione a zero al verificarsi di un "evento di svalutazione".
Questo può essere di due tipi: un "evento di contingenza" o un "evento di
redditività". Nel primo caso, il rapporto CET1 (Common Equity Tier 1 Capital /
Risk-Weighted Assets) di CS deve scendere al di sotto al di sotto del 7% a qualsiasi
data di riferimento. In base a quest'ultimo, "il regolatore" deve determinare che una

61 Così PEZZULLI, La caduta dei titani (bancari): storia idiosincratica o rischio sistemico?, cit.
62 Si veda NORLEY - MARSHALL - SWANSON, A Practitioner's Guide to Corporate Restructuring, Old
Woking, 2008.

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