Page 143 - IANUS n. 26 - Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: interferenze e rimedi
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IANUS n. 26-2022                       ISSN 1974-9805





               furono chiamati ad approvare l’acquisizione da parte del Jp Morgan, auspicata
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               dal Governo USA .
                  Altro elemento di specialità, è stato l’azzeramento di £16miliardi di obbligazioni
               “Additional Tier” (At1)titoli che, noti come CoCo bonds, sono stati introdotti come
               modo di raccogliere capitale aggiuntivo in modo rapido ed efficiente soddisfacendo
               i requisiti normativi posti dalle Autorità di regolazione internazionale, che hanno
               chiesto nuove regole nell’ambito dell’international Regulary framework di Basilea
               III (che richiede alle banche di detenere livelli di capitale più alto per migliorare la
               loro resilienza e ridurre il rischio di future crisi finanziarie).
                  Un principio chiave delle riorganizzazioni aziendali sancito nel Chapter 11
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               dell’U.S.C, § 1129, la principale norma fallimentare degli Stati Uniti , è “la regola
               della priorità assoluta” in base alla quale i creditori devono essere pagati per intero
               e  non  possono  essere  costretti  ad  accettare  tagli  se  non  vengono  azzerati  gli
               azionisti.  Il  principio  è  stato  accolto  nell’art.34  paragrafo  1  lettera  a)  della
               Direttiva BRRD del 2014, in virtù del quale “gli stati membri assicurano che, (…)
               l’azione  di  risoluzione  sia  intrapresa  in  conformità  ai  seguenti  principi:  a)  gli
               azionisti degli enti soggetti a risoluzione sopportano le prime perdite”.
                  Sulla  base  di  principi  e  norme  consolidate  ci  si  sarebbe  aspettati  che  la
               svalutazione delle obbligazioni Additional tier, o At1 non sarebbe avvenuta senza
               che  venissero  prima  azzerati  gli  azionisti.  Invece  le  obbligazioni  sono  state
               svalutate per prime e gli azionisti hanno ricevuto azioni UBS per un valore di 3,25
               miliardi di dollari nell’ambito dell’accordo di salvataggio.
                  Quale  la  ratio  di  tale  scelta?  Le  autorità  svizzere  hanno  apparentemente
               ritenuto più importante placare gli azionisti di CS che gli obbligazionisti AT1. Gli
               azionisti avrebbero potuto avviare un'azione legale di blocco, gli investitori di
               riferimento sono necessari per soddisfare le future esigenze di finanziamento e gli
               azionisti dipendenti devono essere motivati a continuare a lavorare per la banca.
               Inoltre,  anche  l'identità  degli  obbligazionisti  AT1  –  principalmente  investitori
               istituzionali sofisticati – potrebbe aver giocato un ruolo.
                  Non  va  sottovalutato  che  la  conversione  delle  obbligazioni  in  azioni  –  e
               l'offerta agli obbligazionisti di azioni di UBS – potrebbe aver sconvolto l'attuale
               struttura di governance.
                  Gli obbligazionisti paventano azioni risarcitorie ma si può dubitare del loro
               successo in quanto i termini contrattuali delle obbligazioni sono piuttosto chiari e
               prevedono una svalutazione a zero al verificarsi di un "evento di svalutazione".
               Questo  può  essere  di  due  tipi:  un  "evento  di  contingenza"  o  un  "evento  di
               redditività". Nel primo caso, il rapporto CET1 (Common Equity Tier 1 Capital /
               Risk-Weighted Assets) di CS deve scendere al di sotto al di sotto del 7% a qualsiasi
               data di riferimento. In base a quest'ultimo, "il regolatore" deve determinare che una


                  61  Così PEZZULLI, La caduta dei titani (bancari): storia idiosincratica o rischio sistemico?, cit.
                  62  Si veda NORLEY - MARSHALL - SWANSON, A Practitioner's Guide to Corporate Restructuring, Old
               Woking, 2008.

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