Page 89 - IANUS n. 26 - Fideiussioni omnibus e intesa antitrust: interferenze e rimedi
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IANUS n. 26-2022                       ISSN 1974-9805





               nell'ottica della nullità complessiva e totale, sia della intesa a monte (peraltro dichiarata
               dall'Autorità Garante), sia della successiva fideiussione a valle.
                  La sentenza afferma, infine, che l'accertamento di condotte anticoncorrenziali ai sensi
               dell'art. 2 della I. n. 287 del 1990, si applica a tutti i contratti che costituiscano applicazione
               di intese illecite, anche se conclusi in epoca anteriore all'accertamento della loro illiceità
               da parte dell'autorità indipendente preposta alla regolazione di quel mercato .
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                  Altre pronunce si sono poste, invece, nell’ottica della nullità parziale, ex art. 1419
               c.c., della fideiussione a valle dell’intesa vietata, limitatamente, cioè, alle clausole che
               riproducono le clausole nn. 2, 6 e 8 dell’intesa vietata a monte. La nullità integrale
               del contratto in conseguenza della nullità di singole clausole si determinerebbe –
               secondo tale indirizzo – solo se risulta che i contraenti non avrebbero stipulato il
               contratto in mancanza di quelle clausole; «il che – nella specie – è da escludere, sul
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               piano logico, trattandosi di clausole a favore della banca» .


               6. Le opinioni della dottrina. La tesi della nullità totale della fideiussione a
                 valle dell’intesa antitrust

                  Tale essendo il variegato quadro giurisprudenziale di riferimento, va osservato che
               la questione della sorte del contratto a valle non trova una soluzione uniforme neanche
               in dottrina. Un primo gruppo di opzioni dottrinali si colloca sul versante della «nullità
               totale» delle fideiussioni a valle dell’intesa a monte vietata dalla legge antitrust.
                  In  tale  ambito,  una  prima  tesi  è  nel  senso  che  la  nullità  delle  intese
               anticoncorrenziali, ai sensi dell’art. 2, c. 2, lett a) e c. 3 della l. n. 287 del 1990,
               comporta che le fideiussioni, riproducenti le clausole nn. 2, 6 e 8 del suddetto schema
               predisposto dall’ABI, sono da considerarsi integralmente nulle per «nullità derivata» e
               conseguente  al  rapporto  strumentale  esistente  tra  la  garanzia  a  valle  e  l’intesa  a
               monte. In tal senso si rileva che il collegamento funzionale in parola si tradurrebbe in
               un vero e proprio «collegamento negoziale» tra l’intesa a monte e la fideiussione a valle,
               che  comporterebbe  l’esigenza  di  una  considerazione  unitaria  della  fattispecie  e
               l’applicazione del principio simul stabunt simul cadent. I due accordi sarebbero, in altri
               termini, parte di una pratica «complessivamente illecita», sicchè la nullità prevista per
               l’intesa si trasmetterebbe tout court anche ai contratti che a questa danno attuazione .
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                  Altri autori – sempre nell’ambito dello stesso indirizzo – hanno ritenuto, invece, che
               la  nullità  della  fideiussione  a  valle  deriverebbe  dalla  illiceità  della  causa  della  stessa
               fideiussione, ai sensi dell’art. 1418, c. 2, c.c., giacché tale negozio realizzerebbe una




                  5  Cass.,  s e z .   I ,   12 dicembre 2017,  n.  29810.  Nella  medesima  prospettiva  della  nullità
               totale  si  pone  anche Cass., sez. VI, 10 marzo 2021, n. 6523.
                  6  Cass., sez. I, 26 settembre 2019, n. 24044; Cass., sez. III, 13 febbraio 2020, n. 3556.
                  7  DELLI PRISCOLI, La dichiarazione di nullità dell'intesa anticoncorrenziale da parte del giudice ordinario, in Giur
               comm., 1999, II, 226 ss.; ID., Le restrizioni verticali della concorrenza, Milano, 2002, 156 ss.; GUCCIONE, Intese vietate
               e contratti individuali «a valle»: alcune considerazioni sulla c.d. invalidità derivata, in Giur. comm., 1999, II, 449 ss.

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